2016注冊會計師《經濟法》考前講義及例題

　　2016年注冊會計師專業階段考試將于2016年10月15日-16日舉行，以下是2016注冊會計師《經濟法》考前講義及例題：代理的基本理論及概念，供大家復習備考。

2016注冊會計師《經濟法》考前講義及例題

　　一、代理的基本理論

　　(一)概念及特征

　　◆ 四個特征：

　　1.代理行為是民事法律行為

　　主要包括：民事法律行為、民事訴訟行為、某些財政、行政行為(如代理專利申請、商標注冊)

　　并非所有民事行為都可以代理，如：立遺囑、結婚等

　　范圍：適用的：法律行為之外的如申請申報訴訟等。　　不適用的：必須本人親自進行的，如遺囑、婚姻登記、收養子女、約稿、演出等;　無權代理，沒有代理資格的不能代理，違法行為不能代理。

　　注意：立遺囑中有一種代書遺囑不是代理，是委托。代書遺囑的意思表示是立遺囑人的意思表示。

　　2.以“被代理人”的名義實施法律行為。

　　“行紀”、“寄售”合同均以代理人的名義實施，委托合同的受托人可以以“委托人”也可以以“自己”的名義與第三人訂立合同。都不是代理行為。

　　3.代理人在代理權限內獨立向第三人為意思表示

　　(1)直接向第三人進行意思表示。“代人保管物品”與第三人無關。

　　(2)代理人在代理權限內獨立地進行意思表示。“傳遞信息”、“居間行為”不能獨立地進行意思表示。

　　“居間行為”是指向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，居間人只是傳話筒，是光“借嘴”，代理要“借腦”。

　　4.法律后果由被代理人承擔

　　思考：法律后果中包括好的壞的，都由被代理人承擔嗎?代理買貨抽簽中獎歸誰?回扣歸誰?

　　(二)代理與相關概念的區別

　　1.代理與委托

　　委托與代理有如下區別：代理的一定是民事法律行為;委托不要求以“意思表示”為要素，因此委托從事的行為可以是純粹的事務性行為，如整理資料，打掃衛生等;代理涉及三方當事人，即被代理人、代理人、第三人;委托則屬于雙方當事人之間的關系，即委托人、受托人。

　　2.代理與代表

　　代理與代表有如下區別：(1)代表人與被代表的主體之間是同一個民事主體;代理人與被代理人是兩個民事主體間的關系，是兩個獨立的民事主體。(2)代表人實施的民事法律行為就是被代表的主體實施的民事法律行為，因此不存在效力歸屬問題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。

　　舉例：職員以公司名義進行的購銷活動視同職務代理，但法定代表人以公司名義進行的活動不是代理，是代表行為。法人代表公司是代表機關)

　　3.代理與行紀★

　　行紀與代理的區別體現在：(1)行紀是以行紀人自己的名義實施法律行為;代理是以被代理人的名義實施法律行為(2)行紀的法律效果先由行紀人承受，然后通過其他法律關系(如委托合同)轉給委托人;代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。(3)行紀必為有償法律行為;代理既可為有償，亦可為無償。

　　【例題1】下列行為中，屬于代理行為的是(　)。

　　A.代書遺囑行為

　　B.行紀行為

　　C.代人保管物品行為

　　D.保險公司業務員的攬保行為

　　答案：D

　　解析：代理行為是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為。保險公司的業務員是在代理權限內，以保險公司的名義，獨立地、直接向投保人(第三人)進行攬保行為，由被代理人(保險公司)承擔保險合同責任屬于代理的行為，本題正確答案應為D。

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