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2015年司法考試一卷《法理學》模擬試題帶答案
一、單選題
1.某法學院學生就有關法的問題進行了探討，下列哪一選項的說法正確?
A.甲同學說，一個確定性的法律規則可以具有不確定的指引作用
B.乙同學說，法對人的行為的指引必須是規范性的，是適用于同類的人或行為的指引，而不能是個別性的指引，不能是只針對具體的人或具體情況的指引
C.丙同學說，立法者表述法律并創造法律
D.丁同學說，在我國，我國締結或參加的國際條約可以作為國內法的淵源，但國際慣例不可以作為國內法的淵源
答案：A
解析：A選項的內容是正確的，舉例說明，比如《合同法》第162條規定：“出賣人多交標的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。”此條規定內容已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容，故是確定性規則;確定的指引，是指通過設定義務要求人們作出或不得作出一定行為。而本條文給人們以一定的選擇，“可以接收或者拒絕接收多交的部分”宣告的是買受人的權利，是不確定的指引。所以“一項確定性的法律規則可能表達出不確定的指引”是正確的。故A選項正確。法的規范作用是法律必備的，任何社會的法律都具有的，可以分為指引、評價、教育、預測和強制五種。法對人的行為具有引導作用，這種對人(指引自己)的行為的指引分為兩種形式：個別性指引和規范性指引。前者指通過一個具體指示形成對具體的人的具體情況的指引，后者指通過一般的規則對同類的人或行為的指引。個別指引非常重要的，不過就建立和維護穩定的社會關系和社會秩序而言，規范性指引具有更大的意義。故B選項錯誤。立法者不是在創造法律，而只是在表述法律，是將社會生活中客觀存在的包括生產關系、階級關系、親屬關系等在內的各種社會關系以及相應的社會規范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權威予以保護。故C選項錯誤。在我國，國際條約和國際慣例都可以作為我國法的淵源，故D選項錯誤。
2.《刑法》第408條規定：“負有環境保護監督管理職責的國家機關工作人員嚴重不負責任，導致發生重大環境污染事故，致使公私財產遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役。”以下哪一選項的說法不正確?
A.從結構上看，這一法律規范缺少假定條件
B.任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果構成
C.這一法律規范屬于確定性法律規范
D.行為模式的內容是任何法律規則的核心部分
答案：A
解析：任何法律規則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構成。故B選項正確。假定條件指法律規則中有關適用該規則的條件和情況的部分，即法律規則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面： (1)法律規則的適用條件;(2)行為主體的行為條件。行為模式指法律規則中規定人們如何具體行為之方式或范型的部分。根據行為要求的內容和性質不同，法律規則中的行為模式分為三種：(1)可為模式;(2)應為模式;(3)勿為模式。它們的內容是任何法律規則的核心部分。故D選項正確。法律后果指法律規則中規定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應承擔相應的結果的部分，是法律規則對人們具有法律意義的行為的態度。根據人們對行為模式所作出的實際行為的不同，法律后果又分為兩種：(1)合法后果，又稱肯定式的法律后果。 (2)違法后果，又稱否定式的法律后果。據此，這一法律規范三要素齊全，故A選項錯誤，當選。
按照規則內容的確定性程度不同，可以把法律規則分為確定性規則、委任性規則和準用性規則。所謂確定性規則，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規則來確定其內容的法律規則。在法律條文中規定的絕大多數法律規則屬于此種規則。故C選項正確。
3.下列有關法的運行的說法正確的是?
A.就立法而言，法律所要求的都是人能夠做到的，凡是人能夠做到的也是法律所要求的
B.法的適用的三大步驟是各自獨立且嚴格區分的單個行為
C.立法是以國家名義對社會資源和社會利益進行分配的職能活動
D.法律人的查明案件和事實的過程是一個事實與事實之間的循環往返過程
答案：C
解析：法律所要求的都是人能夠做到的，法律不能強人所難，但是凡是人能夠做到的不一定是由法律要求，有些社會關系并不屬于法律調整的范圍，不能被法律所要求和規定，故A選項不正確。整體上說來適用有效的法律規范解決具體個案糾紛的過程在形式上表現為邏輯中三段論推理的過程，首先要查明和確定案件事實，作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規范作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。在實際的法律生活中，法律人適用有效法律規范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴格區分的單個行為，他們之間界限模糊并可以相互轉化。如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結的過程，而是一個在法律規定與事實之間的循環過程，即目光在事實與規范之間來回穿梭。故BD選項不正確。從狹義上來說，立法是享有國家立法權的國家機關的立法(全國人大及其常委會制定、補充、修改、廢止、認可憲法或法律的活動)其實質是以國家名義對社會資源和社會利益進行第一次分配的職能活動。故C選項正確。
4.關于法律和宗教的關系的理解，下列哪一選項的說法不正確?
A.從調整范圍來看，宗教覆蓋了幾乎全部的社會關系
B.宗教與法均為社會價值觀的表現形態，都對社會行為具有一定的規范作用
C.法具有可訴性而宗教不具有可訴性
D.宗教的基礎是迷信和盲目的信仰，宗教信仰所產生的激情有時候會導致過分的狂熱，某些宗教甚至會妨礙司法公正的實現
答案：C
解析：從調整范圍來看，宗教的調整范圍要遠遠廣于法律，法律只調整那些對社會生活秩序的穩定有較高價值的社會關系，而宗教規范則覆蓋了幾乎全部的社會關系。故A選項正確。法與宗教同屬社會規范，都對社會行為具有規范作用;且二者作為社會意識形態，即社會價值觀的表現形式，均屬于上層建筑的范疇，為一定的經濟基礎服務。故B選項正確。法具有可訴性，在宗教作為國教與政教合一的地方，宗教法庭直接掌握部分司法權，宗教同樣具有可訴性。故C選項錯誤。宗教是在社會生活中自行萌發或對先知學說經典化的產物，其基礎是迷信和盲目的信仰。宗教對法律也有消極的影響，由于宗教信仰產生的激情，會導致過分的狂熱，某些宗教甚至妨礙司法公正的實現。故D選項正確。
5.關于憲法淵源的表述，下列哪一選項是正確的?
A.憲法性法律和憲法具有同等效力
B.一個國家采取哪些憲法淵源可能受到一國現實政治狀況的影響
C.在我國，不存在憲法慣例
D.在當今世界，國際條約是各國憲法當然的淵源
答案：B
解析：憲法性法律的效力與普通法律的效力相同，不具有最高性，之所以將其稱為憲法性法律，不是因為其具有最高效力，而是其內容應是一國憲法應規定的內容。故A選項錯誤。作為部門法意義上的憲法，其淵源不僅有成文憲法典，還有其他淵源，例如憲法慣例、憲法判例及有關國際條約和國際習慣。一個國家或一個國家不同歷史時期采取哪些憲法淵源，是由該國的歷史傳統和現實政治狀況決定的。故B選項正確。憲法慣例，是指憲法條文無明確規定，但在實際政治生活中存在，并為國家機關、政黨及公眾所普遍遵循，且與憲法具有同等效力的習慣或傳統。憲法慣例多見于不成文憲法國家，但成文憲法國家也不鮮見。我國也存在憲法慣例。故C選項錯誤。D選項中，國際條約能否成為一國憲法的淵源，關鍵在于該國的參與認可。還需注意的是，并不是一國參與或認可該條約，該條約即成為該國憲法淵源，因為國際條約在本國是否具有憲法地位，各國的實踐是不同的。D選項錯誤。
二、多選題
1.下列有關法的特征的表述哪些是正確的?
A.歷史上的一切法的規定都是明確、肯定的
B.法是司法機關辦案的依據
C.法并不是司法機關辦案的唯一依據，法律以外的其他社會規范，也可以作為裁判案件的依據
D.法是以國家政權意志的形式出現的
答案： BCD
解析：法具有普遍性、明確性和肯定性，具體而言，法一般都以明確的、肯定形式為人們提供行為標準，但這并不是說每個法的條文都以明確的、肯定的形式來規范人們的行為，有的法條是用來說明法的指導思想、基本原則等等。故A選項說法過于絕對。
2.下列說法不正確的是：
A.現代科技的發展對我國的立法體制和立法方式都有直接影響
B.我國法律體系主要是由憲法、法律、行政法規、地方性法規、民族自治地方的自治條例和單行條例，特別行政區的法律，我國同外國締結或加入的國際條約
C.法律效力是指法的生效、法律時效，以及法律的修改
D.從訴訟程序上看，大陸法系國家采用當事人主義，法院判決書的推理方式是歸納法;英國法系國家采用職權主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法。
答案： BCD
解析：B選項，我國法律體系分以下幾個部門：憲法、行政法、刑法、民法、經濟法、勞動法、訴訟法、環境保護法等，故為錯誤。C選項，法律的時間效力，它是指法何時生效和何時終止效力，以及法對其頒布實施以前的行為和事件有無溯及力的問題，故C選項錯誤。D選項，大陸法系國家采用非當事人主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法，故D選項錯誤。
3.下列屬于法律意識范疇的是：
A.甲打贏官司后一直拿不到賠償金，認為法院沒什么用
B.乙感到中國的法律越來越不管用了
C.丙以為偷書不算偷，不構成盜竊罪
D.丁不知道中國有《對外貿易法》
答案：ABCD
解析：法律意識是一種社會意識的一種，是人民關于法和法的現象的思想、觀點、心理和知識的總稱，主要包括：人們對法的產生、本質、作用、發展的看法，對現行法的理解、解釋、態度的情緒，對自己喝他****利、義務的認識，對人民行為合法性的評價，以及人們關于法的知識修養等，故ABCD選項均應入選。
4.下列有關法與社會關系的表述哪些是正確的?
A.社會是法的基礎，國家法以社會法為基礎，“紙上的法”以“活法”為基礎
B.科技進步對于以良知、正義為裁判基礎的司法活動影響不大
C.在發展水平上，法與道德都是社會文明進步的標尺，且在發展水平上互為標志和說明
D.法律只規范和關注人們的外在行為，不過問人的內心活動;而宗教規范既規范人的外部行為，又規范人的內心活動
答案：AC
解析：B選項錯誤，科技進步對司法的影響表現在司法過程的三個主要環節，事實認定、法律適用和法律推理，越來越受到了現代科學技術的影響。D選項，一般只規范和關注外在行為，一般不離開行為過問動機，宗教規范不但規范人的外部行為，而且更側重規范人的內心活動。故D選項錯誤。
5.下列關于法律規范沖突的處理，不符合我國相關法律規定的是?
A.同一機關制定的地方性法規，新的一般規定與舊的特別規定不一致的，適用新的規定
B.地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用部門規章的，應當適用部門規章的規定
C.部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院提請全國人民代表大會常務委員會裁決
D.根據授權制定的法規與法律規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決
答案：ABC
解析：《立法法》第83條規定：“同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定;新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定。”《立法法》第86條規定：“地方性法規、規章之間不一致時，由有關機關依照下列規定的權限作出裁決：(一)同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定不一致時，由制定機關裁決(二)地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規的，應當決定在該地方適用地方性法規的規定;認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決(三)部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時，由國務院裁決。根據授權制定的法規與法律規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務委員會裁決。”可見，同一機關制定的新的一般規定與舊的特別規定發生沖突時，不能一概依據新的一般規定處理，而要由制定機關作出裁決，而裁決結果可能是適用新的一般規定也可能是適用舊的特殊規定。故A選項錯誤，當選。地方性法規與部門規章之間對同一事項的規定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用部門規章的，應當提請全國人民代表大會常務委員會裁決。可見，并不是國務院認為應當適用部門規章便應當適用部門規章的規定，還需由全國人民代表大會常務委員會裁決。故B選項錯誤，當選。C選項應由國務院裁決。故C選項錯誤，當選。D選項符合《立法法》的規定。題干要求選非，ABC應入選。
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